Отношения с бизнес-партнером во многом напоминают брак. В начале все кажется простым: общие цели, взаимное доверие и уверенность в успехе: вы с инвестором закатываете глаза от восторга при словах «кэш-флоу» и «экзит», рисуете миллиарды на салфетках, пьете кофе из кружек с логотипом компании... А теперь представьте первый кризис трех лет: бизнес требует в 5 раз больше вложений, инвестор настаивает на смене CEO, с которым вы дружите 20 лет, а в договоре вам указывают на пункт о праве вето на любые решения, который «точно никто не станет использовать». Как не попасть в ловушку инвесторов и не потерять контроль над бизнесом — спросили у юристов.
«Истинная проверка отношений с инвестором на прочность наступает, когда бизнес сталкивается с серьезными проблемами или когда речь заходит о действительно крупных деньгах, — делятся опытом эксперты юридической компании REVERA, субпрактики M&A и корпоративных реструктуризаций в СНГ. — Именно в такие моменты выясняется, насколько прочным является фундамент отношений и четко ли определены права и обязанности каждой стороны».
Даже мелкие разногласия могут перерасти в фундаментальные конфликты, способные разрушить не только партнерство, но и сам бизнес.
Поэтому дальновидные предприниматели обычно заранее подкрепляют отношения юридически, даже если бизнес еще совсем небольшой и кажется, будто все можно легко решить на словах и скрепить рукопожатием. Грамотно составленный устав и тщательно проработанное партнерское соглашение между участниками ООО и другие правовые инструменты становятся страховкой, которая поможет сохранить партнерство в трудные времена и обеспечит справедливое разрешение спорных ситуаций.
— Фактическое управление любой компанией осуществляет директор как единоличный исполнительный орган в хозяйственном обществе. Поэтому тот, кто контролирует директора, контролирует и текущую деятельность компании.
Чтобы защитить интересы всех участников — и учредителей, и инвесторов — и не разбить «семейную лодку о быт», важно с самого начала создать механизмы контроля,— убеждены эксперты.
Это не позволит ни одной из сторон влиять на директора в ущерб интересам других.
Есть несколько способов для обеспечения контроля:
1. Предусмотреть в уставе наличие совета директоров (наблюдательного совета) и передать ему часть полномочий директора.
— На практике это часто включает такие ограничения, как право директора заключать сделки с недвижимостью или с ключевыми активами только с согласия совета директоров либо необходимость предварительного одобрения советом директоров любых сделок выше установленного лимита (например, свыше 300 000 белорусских рублей или 100 000 долларов США в эквиваленте), — говорят юристы.
Часто также на наблюдательный совет выносятся полномочия по найму и увольнению ключевых сотрудников, особенно в компаниях, нацеленных на разработку программного обеспечения или каких-то технологий, чтобы избежать «утечки мозгов» из проекта.
— А чтобы уравновесить интересы основателей и инвесторов, часто договариваются о том, как выбирать совет директоров. Например, инвесторы назначают половину членов совета, а основатели — другую половину. И количество мест у каждой стороны зависит от размера ее доли в компании, — комментируют специалисты.
2. Сделать роль ревизора (ревизионной комиссии) в компании не номинальной, как это происходит в большинстве случаев, а реальной.
— По закону ревизор (или ревизионная комиссия) имеет право потребовать у директора и других ответственных сотрудников любые документы о финансах и деятельности компании. Они обязаны их предоставить в срок и дать все необходимые пояснения — устно или письменно.
По словам экспертов, это позволяет быстро проверить состояние компании без дорогостоящего привлечения внешних аудиторов.
3. Вынести на общее собрание участников ключевые вопросы деятельности компании.
В Беларуси по закону можно выносить на общее собрание учредителей почти любой важный вопрос, который обычно решает директор или совет директоров.
— Это важно для того, чтобы ключевые решения могли принимать лично и основатели, и инвесторы. Чтобы соблюсти баланс, стороны могут договориться, что по одним вопросам решающее слово будет у инвесторов, а по другим — у основателей. такие детали можно прописать в уставе или в отдельном договоре, где все обязуются голосовать определенным образом, — заключают эксперты.
В отношениях с инвестором, как и в браке, важную роль играет взаимная верность.
— Стороны нередко договариваются о том, что не будут «запускать» в бизнес посторонних лиц без согласия друг друга. Эта своеобразная оговорка о «супружеской верности» защищает интересы существующих партнеров и предотвращает размывание контроля над компанией.
Закон предоставляет действующим участникам бизнеса «право первой ночи» на долю того, кто хочет уйти. Это значит, что продать свою долю кому-то «на стороне» можно, только если все остальные совладельцы от нее откажутся. А чтобы на 100% обезопасить себя, в правила компании (устав) можно внести прямой запрет на продажу долей посторонним. Это главный инструмент, который позволяет основателям и инвесторам, которые изначально договорились между собой, сохранить контроль и не допустить в бизнес третьих лиц без общего согласия, — обращают внимание эксперты.
Совладельцы также могут заключить между собой дополнительное соглашение, где обязуются не продавать свои доли (в ООО) или акции (в АО) до определенного момента (например, до завершения инвестиционного раунда или достижения целевых показателей). Но здесь есть важное исключение: это ограничение действует только на продажу доли третьим лицам. Если участник ООО захочет просто выйти из состава участников и потребовать выплатить стоимость своей доли — он может сделать это в любой день, и этот запрет на него не распространяется. Это его безусловное право по закону.
Особую роль в обеспечении корпоративной верности играют механизмы tag-along и drag-along.
— Право tag-along (право следования) защищает миноритарных участников, позволяя им продать свои доли на тех же условиях, что и мажоритарный участник, — поясняют эксперты. — Если крупный акционер решил продать свою долю третьему лицу, миноритарии получают право присоединиться к сделке пропорционально своим долям. Право drag-along (право принуждения) действует в обратном направлении. Оно позволяет мажоритарному участнику принудить миноритариев к продаже их долей вместе со своей долей на одинаковых условиях.
Механизм особенно важен при продаже всего бизнеса, когда покупатель хочет получить 100% контроля над компанией.
Эти инструменты, по словам юристов, обеспечивают баланс интересов: мажоритарные участники не могут оставить миноритариев в компании с неизвестным новым контролирующим лицом, а миноритарии не могут заблокировать выгодную сделку по продаже бизнеса.
— Таким образом, оговорка о «супружеской верности» становится обоюдоострым мечом, который защищает интересы всех участников и обеспечивает предсказуемость их дальнейших отношений, — подводят итог юристы.
Даже при самых тщательных договоренностях о взаимной верности в бизнес могут неожиданно войти третьи лица, которых никто не планировал видеть в качестве партнеров. Как и в семейной жизни, где приходится принимать родственников супруга со всеми их особенностями, в корпоративных отношениях могут появиться «незваные гости» в лице наследников или бывших супругов участников.
— Законодательством предусмотрена возможность перехода доли в ООО к наследникам умершего участника. Однако устав компании может требовать получения на это согласия от других участников. Но здесь есть важное последствие: если участники откажут наследникам, то они не останутся с пустыми руками — компания должна будет выкупить их долю по рыночной стоимости (рассчитанной от чистых активов) или выдать им имущество на эту сумму, — комментируют ситуацию эксперты.
Но в акционерных обществах (АО) ситуация иная.
Наследники автоматически становятся акционерами, получая все права, связанные с принадлежащими им акциями. Ограничить это можно только через завещание, где наследодатель может установить определенные условия наследования или назначить конкретных наследников. Однако завещание – это закрытый документ, содержание которого неизвестно до смерти наследодателя-акционера, и его можно изменить в любой момент без уведомления партнеров по бизнесу.
Развод участника бизнеса может стать не менее болезненным для компании, чем для самой семьи.
Доля в бизнесе, как правило, является совместно нажитым имуществом супругов, и при разводе бывший супруг может претендовать на половину этой доли. По мнению экспертов, особенно сложные ситуации возникают, когда бывший супруг, получив долю при разделе имущества, начинает активно участвовать в управлении компанией или, наоборот, всячески препятствует принятию решений:
— Представьте ситуацию, когда ваш деловой партнер разводится, а его бывшая жена становится совладельцем бизнеса и появляется на собраниях участников с собственным видением развития компании, — предостерегают специалисты.
Сложно спорить с тем, что наиболее эффективный способ защиты от таких семейных неожиданностей как развод — заключение брачного договора каждым из участников бизнеса. В таком договоре доля в компании может быть определена как личная собственность супруга-участника, что исключит ее раздел при разводе. Принуждать партнеров к заключению брачных договоров невозможно, поэтому такой способ юристы рекомендуют предлагать партнеру как меру корпоративной гигиены.
— Как бы тщательно ни планировались отношения с инвестором, иногда пути партнеров расходятся. Конфликты интересов, разные взгляды на развитие бизнеса или просто усталость от совместной работы могут привести к необходимости корпоративного развода, — делятся опытом эксперты. — И здесь, как и в семейных отношениях, важно заранее договориться о том, как именно будет происходить раздел имущества. Четкое определение условий выхода из бизнеса – это страховка от затяжных конфликтов и судебных разбирательств.
В соглашении акционеров или уставе следует прописать конкретные ситуации, когда стороны могут потребовать выкупа своих долей. Это может быть кардинальное изменение стратегии компании, невыполнение бизнес-плана, грубое нарушение корпоративных договоренностей или просто желание одной из сторон сосредоточиться на других проектах.
Особенно важно предусмотреть процедуру выхода для случаев deadlock – ситуаций, когда участники не могут договориться по принципиальным вопросам и компания фактически парализована. В таких случаях право на выход становится единственным способом разрешения конфликта.
— Классический выход участника из ООО кажется простым решением, но есть существенный нюанс с деньгами. Общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли, но только в пределах чистых активов. Если у компании недостаточно средств или выплата может привести к банкротству, получение денег может растянуться на неопределенный срок, — поясняют юристы.
Более того, массовый выход участников может серьезно подорвать финансовую устойчивость компании.
Представьте ситуацию, когда несколько крупных участников одновременно решают выйти из ООО – компания может просто не потянуть такие выплаты и обанкротиться.
Более элегантным решением становятся опционы пут и колл, прописанные в корпоративных соглашениях:
Преимущество опционов, по словам экспертов, в том, что они позволяют заранее определить механизм оценки доли и условия расчетов. Это может быть привязка к финансовым показателям, независимая оценка или заранее согласованные суммы. Важно также прописать порядок и сроки выплат – единовременно или в рассрочку, что особенно критично для крупных сумм.
Один из самых болезненных вопросов при корпоративном разводе – определение справедливой стоимости доли. Существует несколько проверенных механизмов.
«Как видите, привлечение инвестора в бизнес действительно напоминает создание семьи – это долгосрочные отношения, требующие взаимного уважения, доверия и четких правил игры, — заключают юристы, — Как и в браке, романтические иллюзии быстро развеиваются, когда дело доходит до реальных проблем и серьезных решений».
Выходит, что корпоративные соглашения, уставы и правовые механизмы – это не бюрократическая формальность, а жизненно важная страховка от конфликтов. Они позволяют партнерам сосредоточиться на развитии бизнеса, а не на выяснении отношений. Правильно выстроенная система корпоративного управления защищает интересы всех сторон: и основателей, и инвесторов, и потенциальных миноритариев. В конечном счете успешное партнерство с инвестором строится на понимании того, что конфликты неизбежны, а расставание возможно.
Парадоксально, но именно готовность к разводу часто помогает сохранить отношения – когда все знают правила выхода, никто не чувствует себя заложником ситуации.
Это создает здоровую атмосферу для совместной работы и позволяет бизнесу процветать, несмотря на все человеческие слабости его участников.
Есть о чем рассказать? Пишите в наш телеграм-бот. Это анонимно и быстро
Перепечатка текста и фотографий Onlíner без разрешения редакции запрещена. ga@onliner.by
